Вопрос: Со специалистом по технической поддержке оборудования заключен трудовой договор на условиях ненормируемого рабочего дня. При этом в случае привлечения работника за пределами продолжительности рабочего дня для устранения технических неисправностей он, в соответствии с устной договоренностью с руководителем, на следующий день приходит позже (на время, затраченное на устранение поломок). Должен ли работнику быть предоставлен ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск не менее трех дней?
Ответ: Работнику, которому в соответствии с трудовым договором установлен режим ненормируемого рабочего дня, должен быть предоставлен ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск не менее трех дней. При этом, полагаем, реализация данного права не зависит от того, что ему предоставлялись отгулы на основании устной договоренности.
Обоснование: Согласно ст. 101 Трудового кодекса РФ ненормированный рабочий день - особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников.
При этом в силу ч. 1 ст. 119 ТК РФ работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка и который не может быть менее трех календарных дней.
Вместе с тем следует учитывать, что работникам, работающим в режиме ненормируемого рабочего дня, не предоставляются какие-либо другие компенсации, помимо ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска (например, повышенная плата за работу за пределами рабочего дня либо предоставление дополнительного времени отдыха не менее времени, отработанного за пределами рабочего дня). Следовательно, в данном случае работодатель не был обязан разрешать работнику приходить попозже.
Таким образом, требование работника, которому в соответствии с трудовым договором установлен режим ненормируемого рабочего дня, о предоставлении ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска не менее трех дней правомерно. При этом реализация данного права не зависит от того, что ему предоставлялись отгулы на основании устной договоренности.
В то же время необходимо отличать ненормированный рабочий день и сверхурочную работу.
Так, согласно ч. 1 ст. 99 ТК РФ сверхурочная работа - работа, выполняемая работником по инициативе работодателя за пределами установленной для работника продолжительности рабочего времени: ежедневной работы (смены), а при суммированном учете рабочего времени - сверх нормального числа рабочих часов за учетный период.
При этом привлечение работника к сверхурочной работе в некоторых случаях возможно только с его письменного согласия, в то время как для привлечения работников с ненормированным рабочим днем к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени их согласия не требуется.
Согласно ч. 2 и 3 ст. 99 ТК РФ привлечение работодателем работника к сверхурочной работе допускается с его письменного согласия в следующих случаях:
1) при необходимости выполнить (закончить) начатую работу, которая вследствие непредвиденной задержки по техническим условиям производства не могла быть выполнена (закончена) в течение установленной для работника продолжительности рабочего времени, если невыполнение (незавершение) этой работы может повлечь за собой порчу или гибель имущества работодателя (в том числе имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества), государственного или муниципального имущества либо создать угрозу жизни и здоровью людей;
2) при производстве временных работ по ремонту и восстановлению механизмов или сооружений в тех случаях, когда их неисправность может стать причиной прекращения работы для значительного числа работников;
3) для продолжения работы при неявке сменяющего работника, если работа не допускает перерыва. В этих случаях работодатель обязан немедленно принять меры по замене сменщика другим работником.
Привлечение работодателем работника к сверхурочной работе без его согласия допускается в следующих случаях:
1) при производстве работ, необходимых для предотвращения катастрофы, производственной аварии либо устранения последствий катастрофы, производственной аварии или стихийного бедствия;
2) при производстве общественно необходимых работ по устранению непредвиденных обстоятельств, нарушающих нормальное функционирование систем водоснабжения, газоснабжения, отопления, освещения, канализации, транспорта, связи;
3) при производстве работ, необходимость которых обусловлена введением чрезвычайного или военного положения, а также неотложных работ в условиях чрезвычайных обстоятельств, то есть в случае бедствия или угрозы бедствия (пожары, наводнения, голод, землетрясения, эпидемии или эпизоотии) и в иных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части.
В других случаях привлечение к сверхурочной работе допускается с письменного согласия работника и с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.
Продолжительность сверхурочной работы не должна превышать для каждого работника 4 часов в течение двух дней подряд и 120 часов в год.
Работодатель обязан обеспечить точный учет продолжительности сверхурочной работы каждого работника.
Согласно ст. 152 ТК РФ сверхурочная работа оплачивается за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы - не менее чем в двойном размере. Конкретные размеры платы за сверхурочную работу могут определяться коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором. По желанию работника сверхурочная работа вместо повышенной оплаты может компенсироваться предоставлением дополнительного времени отдыха, но не менее времени, отработанного сверхурочно.
То есть сверхурочная работа, в отличие от режима ненормируемого рабочего дня, предусматривает повышенную оплату либо предоставление дополнительного времени отдыха не менее времени, отработанного за пределами рабочего дня.
При этом, как разъяснил Роструд в Письме от 02.12.2009 N 3567-6-1, работа сверх установленной продолжительности рабочего времени лиц с ненормированным рабочим днем не считается сверхурочной.
Таким образом, поскольку трудовым договором предусмотрена работа на условиях ненормируемого рабочего дня, в соответствии со ст. 119 ТК РФ, по нашему мнению, дополнительный отпуск должен быть предоставлен.
Л.Л.Горшкова
Центр методологии бухгалтерского учета
и налогообложения
08.02.2011
