Вопрос: Организация (заказчик) направила предложение контрагенту (исполнителю) заключить договор возмездного оказания охранных услуг. Правомерен ли довод заказчика, что, поскольку исполнитель является коммерческой организацией, основным видом деятельности которого является оказание охранных услуг, на данный вид деятельности получена соответствующая лицензия, заключение договора для него является обязательным?
Ответ: Пунктом 1 ст. 779 Гражданского кодекса РФ закреплено легальное определение договора возмездного оказания услуг: по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
Правила гл. 39 ГК РФ применяются в том числе к охранным услугам на основании п. 2 ст. 779 ГК РФ.
В силу пп. 79 п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" негосударственная (частная) охранная деятельность подлежит обязательному лицензированию.
Стоит отметить, что на основании п. 2 ст. 9 Федерального закона от 22.12.2008 N 272-ФЗ с 1 января 2010 г. пп. 79 п. 1 ст. 17 Федерального закона N 128-ФЗ утрачивает силу. С этого времени негосударственная охранная деятельность не будет подлежать лицензированию.
Отношения, складывающиеся в сфере частной охранной деятельности, регулируются также Законом РФ от 11.03.1992 N 2487-1 "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон N 2487-1).
Согласно ч. 1 ст. 1 Закона N 2487-1 частная охранная деятельность определяется как оказание на возмездной договорной основе услуг физическим и юридическим лицам предприятиями, имеющими специальное разрешение (лицензию) органов внутренних дел, в целях защиты законных прав и интересов своих клиентов.
В соответствии с ч. 3 ст. 3 Закона N 2487-1 в целях охраны разрешается предоставление следующих видов услуг:
1) защита жизни и здоровья граждан;
2) охрана имущества (в том числе при его транспортировке), находящегося в собственности, во владении, в пользовании, хозяйственном ведении, оперативном управлении или доверительном управлении;
3) проектирование, монтаж и эксплуатационное обслуживание средств охранно-пожарной сигнализации;
4) консультирование и подготовка рекомендаций клиентам по вопросам правомерной защиты от противоправных посягательств;
5) обеспечение порядка в местах проведения массовых мероприятий.
Оказание услуг, перечисленных в ч. 3 ст. 3 Закона N 2487-1, разрешается только предприятиям, специально учреждаемым для их выполнения. Предприятие, которое в соответствии со своим уставом занимается оказанием охранных услуг, обязано иметь на то лицензию, выдаваемую в порядке, установленном законодательством Российской Федерации (ч. 1 и 2 ст. 11 Закона N 2487-1).
Как установлено п. 1 ст. 426 ГК РФ, публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).
Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами (абз. 2 п. 1 названной статьи).
Пунктом 3 ст. 426 ГК РФ установлено, что отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.
На основании абз. 2 данного пункта при необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора применяются положения, предусмотренные п. 4 ст. 445 ГК РФ, в соответствии с которыми другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор и возместить причиненные отказом убытки.
Суды при решении данной проблемы исходят из того, что ГК РФ не относит договор возмездного оказания услуг к публичным договорам (см., например, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 14.07.2006 N Ф08-2933/2006).
ФАС Уральского округа в Постановлении от 19.11.2003 N Ф09-3314/2003-ГК отметил, что отличительными признаками публичного договора являются вид организации (коммерческая), характер оказываемых ею услуг, а также наличие безусловной возможности обращения к такой организации заранее неограниченного круга лиц (потребителей). Кроме этого, для вывода о наличии оснований для квалификации договора в качестве публичного в отношении спорящих сторон следует учитывать требования законов и иных нормативных правовых актов, регулирующих порядок заключения соответствующих договоров.
В то же время часть судов указывает, что возможна публичная оферта о заключении договора на оказание услуг (см., например, Постановление ФАС Московского округа от 23.04.2009 N КГ-А40/2872-09).
Таким образом, заказчику, очевидно, придется доказывать в суде обоснованность своей позиции, согласно которой если исполнитель является коммерческой организацией, основным видом деятельности которой является оказание охранных услуг, то заключение договора для него является обязательным (а договор возмездного оказания охранных услуг является публичным в смысле ст. 426 ГК РФ).
А.Л.Кудрявцева
Центр методологии бухгалтерского учета
и налогообложения
05.10.2009
