Можно ли в договоре субподряда установить плату за генподрядные услуги (генподрядный процент)?
В договоре субподряда можно установить плату за генподрядные услуги в виде процента от стоимости выполненных субподрядчиком работ (генподрядный процент) или в твердой сумме.
Отношения между генеральным подрядчиком и субподрядчиком регулируются положениями гражданского законодательства о договоре подряда.
По договору подряда одна сторона - подрядчик обязуется выполнить по заданию другой стороны - заказчика определенную работу и сдать заказчику ее результат. Заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (п. 1 ст. 702 ГК РФ).
Подрядчик вправе привлечь к исполнению договора других лиц - субподрядчиков. В таком случае он выступает генеральным подрядчиком. Это возможно, если из закона или договора подряда не следует, что подрядчик обязан выполнить работу лично (п. 1 ст. 706 ГК РФ).
В целях привлечения субподрядчиков для выполнения работ, как правило, заключается договор субподряда.
Услуги, оказываемые генподрядчиком субподрядчику
Услуги, оказываемые генподрядчиком и возмещаемые субподрядчиками, рассмотрим на примере строительной деятельности.
При выполнении работ в сфере строительства генподрядчик может оказывать субподрядчику, в частности, следующие услуги (п. 3.11 Методических указаний по определению величины накладных расходов в строительстве МДС 81-33.2004, утв. Постановлением Госстроя России от 12.01.2004 N 6):
• обеспечение технической документацией;
• приемку от субподрядчика и сдачу заказчику работ, выполненных субподрядчиком;
• обеспечение пожарно-сторожевой охраной;
• принятие до прибытия на строительство персонала субподрядчика адресованных ему грузов (выгрузка, складирование, документальное оформление с последующей передачей документов субподрядчику);
• координацию работ, выполняемых субподрядчиком;
• предоставление субподрядчику на период ведения работ необходимых помещений складских, производственных, санитарно-бытовых и других, а также помещений для конторы участка старшего прораба, прораба и мастера;
• предоставление в пользование субподрядчика частично в течение рабочего дня подъемных механизмов генподрядчика;
• разрешение вопросов материально-технического снабжения;
• проведение мероприятий по технике безопасности и охране труда;
• благоустройство строительной площадки.
Несмотря на то что в регистрации указанного документа Минюстом России было отказано, подтверждением правомерности применения указанных Методических указаний являются, в частности, п. 4.30 Методики определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации МДС 81-35.2004 (Приложение к Постановлению Госстроя России от 05.03.2004 N 15/1), Решение Хабаровского УФАС России от 19.06.2018 N 205 по делу N 7-1/332, Письма Минстроя России от 21.03.2019 N 10550-ОГ/09, от 15.10.2018 N 45994-ОГ/09.
Конкретный перечень услуг, оказываемых генподрядчиком субподрядчику, устанавливается в договоре субподряда.
Порядок оказания услуг генподрядчиком и их оплаты
Порядок оказания генподрядчиком услуг и оплаты их субподрядчиком устанавливается договором (п. 1 ст. 421, ст. ст. 711, 746 ГК РФ).
Так, в договоре субподряда стороны могут установить лиц, ответственных за передачу технической документации субподрядчику, обеспечение пожарно-сторожевой охраны, проведение мероприятий по технике безопасности, порядок осуществления материально-технического снабжения (например, установить порядок и сроки представления заявок субподрядчиком на обеспечение материалами, сроки их исполнения) и другие положения.
Например, в договор может быть включено следующее условие: генподрядчик по согласованию с субподрядчиком осуществляет поставку материалов, изделий, конструкций и оборудования для обеспечения выполнения работ субподрядчиком. Субподрядчик обязан ежемесячно до 20-го числа текущего месяца представить в адрес генподрядчика заявку на поставку указанных материалов. Приемка продукции по качеству и количеству осуществляется субподрядчиком либо его уполномоченным представителем.
В договоре субподряда стороны могут установить любой порядок выплаты вознаграждения генподрядчику на оказание услуг субподрядчику (п. 4 ст. 421 ГК РФ).
На практике стоимость услуг генподрядчика, как правило, определяется в фиксированном размере - в процентах (например, 2,5%, 3%, 4%, 5%, 7,5%) от сметной (фактической) стоимости конкретных видов выполненных субподрядчиком строительно-монтажных работ (Определение Верховного Суда РФ от 26.03.2019 по делу N А40-11632/2018, Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 18.04.2018 N Ф10-5672/2016 по делу N А14-2798/2016, Апелляционное определение Московского городского суда от 06.04.2018 по делу N 33-9972/2018).
Судебная практика квалифицирует генподрядный процент как (Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.07.2020 N 19АП-3100/2020 по делу N А14-441/2020):
• компенсацию расходов генподрядчика на конкретные услуги, оказанные субподрядчику (например, ст. 747 ГК РФ, Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 18.12.2019 N Ф08-11268/2019 по делу N А53-6552/2019);
• плату за посреднические услуги генподрядчика, а именно за то, что он принимает на себя перед заказчиком риски надлежащего исполнения договора субподрядчиком (Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 14.05.2020 N Ф06-60576/2020 по делу N А12-28473/2019).
Таким образом, стороны договора субподряда вправе согласовать и предусмотреть в нем:
• генподрядный процент;
• конкретную денежную сумму, которую субподрядчик должен уплатить за услуги генподрядчика.
Последний вариант оплаты предпочтительнее, потому что в ходе исполнения договора субподряда фактическая стоимость выполненных субподрядчиком работ может оказаться больше запланированной, а объем оказанных генподрядчиком услуг может остаться прежним, в результате чего стоимость услуг генподрядчика может быть выше той суммы, которая предполагалась при заключении договора.
На практике могут применяться следующие варианты оплаты генподрядных услуг (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.10.2019 N 09АП-57900/2019 по делу N А40-70712/2019):
• путем перечисления денежных средств (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 02.12.2016 N Ф07-8113/2016 по делу N А56-80635/2014);
• путем проведения зачета в счет оплаты субподрядных работ (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 21.03.2017 N Ф07-2438/2017 по делу N А56-43163/2016).
В случае нарушения срока оплаты оказанных генподрядных услуг генподрядчик может требовать от субподрядчика уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ).
Подготовлено на основе материала
Е.В. Орловой,
начальника отдела аудита
ООО "ПАРТИ"
